十面埋伏 ——公司治理及风险防控

公司是最重要的市场主体，公司法对市场主体的影响具有普遍性。新公司法增加了许多制度创新和解决实际问题的举措，比对资本制度进行颠覆性变更，由原来认缴制改为5年内实缴制。对标新公司法，公司治理出现新挑战：公司章程如何完善？股权转让涉及公司法、民法典及财税及婚姻方面的问题，如何避免踩坑？

新公司法强化控股股东、实际控制人、董监高权责给公司治理带来新课题，部分公司出现管理层集体离职，反映出公司治理缺陷，对公司可持续发展、人才建设和战略执行带来较大挑战。

对国有公司而言，还面临特殊挑战。比如：新公司法增加了“横向法人人格否认制度”，国企集团子公司众多，存在承担连带责任的关联风险；董监高责任和义务的加强，增加了内部决策风险。上述难题或多或少与国有企业管理机制行政化特色相关，新公司法要求以“完善现代企业制度”为目标进行合规建设，多数地方国企需要作出很多改变。

● 全面掌握公司法关于公司治理、资本制度等一系列创新制度及要求

● 清晰认知新公司法带来的合规风险，掌握有效化解风险的解决方案

● “董监高”掌握具象化义务，确保合规履职，减少因违规给公司和个人带来责任与风险

● 助力国有公司建立健全内部监督管理和风险控制制度，加强内部合规管理

2. 第 一节  “三会一层”分权制衡与控制权的重要性

3. 一、董监高离职成因

4. 1、工作调整

5. 2、个人原因

6. 3、风险隔离

7. 4、控制权争夺

8. 案例：公司控制权争夺战（“管理层—股东”委托代理）

9. 二、董监高离职困局破解与公司治理

10. 1、集体离职折射出公司治理缺陷

11. 2、上市公司高管被留置与决策风险

12. 第二节  注册资本认缴登记制反思

13. 一、认缴和实缴错配：加剧股东不平等

14. 案例：公司章程的约定侵害小股东的利益

15. 二、注册资本成“口头支票”：债权人利益受损害

16. 案例：P2P之殇

17. 三、市场主体数据失真：“僵尸企业”数量惊人

18. 案例：非法集资下的诈骗

一、 全面认缴制的总结与反思

1、 激发创业活力，公司数量迅速增加

2、 股东出资纠纷案件激增

1. 案例：公司借款给股东出资

第 一节  新《公司法》修订原则、目标和价值取向

1. 一、新《公司法》修订原则

2. 1、坚持正确的政治方向

3. 2、在现行公司法基本框架和主要制度基础上作系统性修改

4. 3、坚持立足国情和借鉴国际经验相结合

5. 4、处理好与其他法律法规的关系

二、新《公司法》修订的目标和价值取向

1、深化国有企业改革，完善中国特色现代企业制度

2、持续优化营商环境，激发市场创新活力

3、完善产权保护制度，依法加强产权保护

4、健全市场资本基础性制度，促进资本市场健康发展

作业题：结合自己公司现状，梳理公司面临的困境

1. 现场调查：你对自己公司出资情况了解多少？公司章程规定如何？完成出资了吗？

第 一节  公司融资与股东出资自由的平衡

1. 一、股东出资义务的性质

2. 二、股东未按约定出资的责任对象：公司？股东？

3. 三、承担责任的形式

4. 案例：五年实缴与授权资本制的引入

5. 第二节  强化真实出资责任机制

一、董事会核查催缴义务

1、核查内容

2、催缴对象

3、赔偿损失：损失=出资责任？补充赔偿责任？

案例：股东未缴纳出资，全体董事承担赔偿责任（斯曼特案）

一、 股东失权制度

1、 与股东除名的区别：解决问题、适用条件、决议主体

1. 案例：股东失权玩退出

1、 适用范围

1. 案例：股东抽逃出资是否适用失权制度？

一、 设立时股东和发起人的连带责任

1. 案例：股东出资瑕疵责任

2. 四、隐名持股

3. 头脑风暴：股权代持模式下，作为隐名股东或名义股东，你会关注哪些风险？

1、 隐名股东相关风险

2、 名义股东相关风险

1. 案例：违反金融监管规定协议无效

2. 第三节  股东出资加速到期制度

一、 理论和司法实践的争议

二、 加速到期标准：由破产到非破产

三、 “不能清偿到期债务”的判断标准

四、 债权人行使代位请求权的“入库”规则

第 一节  股东出资及信息公示

一、 出资方式及过渡期规定

二、 国务院关于资本注册登记管理制度的规定

1、 三年过渡期

2、 及时调整原则

3、 豁免条件

4、 不予登记

5、 特殊减资规定

一、 公示事项及行政处罚

1. 1、公示事项的内容及要求

2. 2、未公示和未如实公示的行政处罚

3. 作业题：结合新《公司法》出资要求，梳理公司章程需要修改的内容

1. 公司控制：公司是否可以无实际控制人？

第 一节  股东会和董事会职权配置

一、股东会职权变化

案例：支付宝为何变更为无实际控制人？

二、董事会职权变化

三、公司经理的设置

第二节  单层制与双层制模式选择

一、引入“单层制”治理结构的动因

二、审计委员会的职权

案例：立法过程中的争议

案例：代表诉讼前置程序

第 一节  一人公司相关规定

1. 一、2005年公司法修订内容

2. 二、新公司法修订内容

3. 案例：股东与公司财产混同

第 一节  组织机构设置

一、 组织机构设置种类

二、 职工董事设置规定

三、 上市公司组织架构

四、 完善法定代表人的规定

1. 直面问题：担任法定代表人有风险吗？

2. 案例：法定代表人涤除

3. 思考题：结合自己公司目前实际，思考在组织机构方面需要优化的方面

1. 轻松一刻：股东权利需要保护吗？

第 一节  股东会/董事会决议

一、决议效力类型：二分法到三分法

案例：李某诉上海某公司公司决议撤销案

案例：“轻微瑕疵”与“实质影响”的认定标准

二、撤销之诉的担保

案例：“宝万之争”的小股东撤销之诉

三、股东会/董事会决议效力

1、股东/控股股东的连带责任及赔偿责任

2、完善股东会、董事会召集与表决程序

第二节  强化股东知情权

一、查阅权

案例：股东对原始凭证和记账凭证的查阅

2. 二、查阅权的限制

3. 案例：股东瑕疵出资能否行使知情权

4. 第三节  回购请求权

第 一节  股东临时会议和临时提案权

一、 临时会议股东持股比例

二、 临时提案的董事会审查

第 一节  公司减资

一、 公司减资情形

1、 解决股东出资瑕疵

2、 调整股东股权结构

3、 变现股东股权

4、 解决公司资本过剩

5、 弥补公司亏损

6、 剥离公司业务和资产

一、 公司减资新变化

1、 等比例减资和不等比例减资

2、 实质减资和形式减资

一、 减资流程调整

1、 一般减资（普通减资）

2、 简易减资

一、 违法减资后果

1、 恢复原状

2、 损害赔偿

1. 案例：股东与公司减资纠纷案

2. 思考题：公司减资的涉税问题

1. 中性行为：控股股东与其直接控制的公司无偿的交易安排是否构成关联交易？

第 一节  忠实和勤勉义务

一、忠实勤勉义务的标准

二、细化忠实义务的情形

三、关联交易的规范方法

1、董监高关联交易的限制

2、关联交易董事回避规则

3、关联交易损害公司利益的赔偿责任

4、董监高谋求商业机会的禁止与例外

案例：非公司高管但实际行使公司高管职权的人是否属于《公司法》所规范的关联交易主体？

第二节  控股股东和实际控制人的规范

一、事实董事

二、影子董事

三、实质董事的判定

第三节  横向法人人格否认

一、横向/纵向法人人格否认路径比较

二、横向法人人格否认制度的发展

1、司法实践

案例：最 高法院案例

2. 2、《九民纪要》与新公司的规定

3. 三、法人人格否认的司法认定

4. 1、法人人格混同

5. 2、过度控制

6. 四、避免法人人格否认的合规建议

7. 1、企业对财务进行严格区分

8. 2、关联交易的合规审查

9. 3、企业人员、业务的独立性

10. 4、经营场所的有效分隔

11. 作业：依据课程内容，核实所在公司是否存在人格混同情况

1. 开张之喜：怎样设立一家有限公司？

2. 第 一节  新设公司登记一章

3. 一、充分利用信息化建设成果

4. 二、对登记事项效力作出规定

5. 三、增加公示相关事项的规定

6. 第二节  公司清算责任与解散

7. 一问一答：公司清算时，清算组依法将公司解散清算事宜公告，还需要书面通知全体已知债权人吗？

8. 一、清算义务人

9. 二、自愿解散的挽回

10. 三、“怠于履行义务”与“因果关系抗辩”

11. 第三节  简易注销和强制注销制度

12. 一、简易注销

13. 1、全体股东承诺内容

14. 2、股东连带责任

15. 案例：简易注销下股东的连带赔偿责任

16. 二、强制注销

17. 1、强制注销适用条件

18. 2、原股东、清算义务人的责任

19. 思考题：简易注销情形下，全体股东承诺是否改变了股东有限责任？

1. 政治觉悟：谈谈党在国有公司的领导作用

2. 第 一节  从专节到专章：国家出资公司特别规定

3. 一、适用范围扩大

4. 二、履行出资义务的机构范围扩大

5. 案例：适用范围的影响：一人公司法人人格否认

第二节  强调党的组织的领导作用  加强国有独资公司董事会建设

一、董事会及职权

二、监督机构改革

第三节  企业应对措施

一、加强合规管理与建立合规文化

1、公司法意义上的合规

2、合规义务与董事会职权

3、合规义务与董事义务

二、加强风险管理和内部控制

三、提高信息披露质量

作业：结合自身企业的情况，核实“三重一大”是否存在需要完善的方面

第 一节  公司债券的定义

第二节  公司债券的发行

一、取消无记名债券

二、债券存根簿改为债券持有人名册

第三节  发行可转债的主体

6. 第四节  债券持有人会议

7. 第五节  债券受托管理人

8.

10. 残酷现实：如何将公司意见与代理人解决方案有机融合？

11. 第 一节  公司案件的特殊性

12. 一、民商合一的特性

13. 二、公司案件的“四原则”

1、 意思自治

2、 人格独立

1. 3、内外有别

2. 4、利益平衡

3. 三、不同审理阶段的裁判标准

4. 1、一审阶段

5. 2、二审阶段

6. 3、再审阶段

7. 4、抗诉阶段

8. 第二节  双重代表诉讼

一、 双重代表诉讼的适用范围

1、 代表诉讼的情形

2、 代表诉讼的主体

一、 前置程序

1、 请求起诉

2、 代表诉讼

1. 第三节  公司对赌案件

一、 对堵协议的理论基础

二、 公司财务资助的禁止

1. 案例：对堵协议第 一案

第 一节  股权转让案件

1. 互动话题：0元转让股权与1元转让股权有区别吗？

2. 一、股权转让协议效力

3. 案例：股东将股权转让非婚子

4. 二、股权转让之瑕疵担保：股权价值瑕疵与行使瑕疵

5. 案例：瑕疵出资股东股权转让的效力认定

6. 三、未届出资期限的股权转让

7. 案例：股东转让模式下的非法集资

8. 四、已届出资期限股权转让：连带责任

9. 案例：股东承担出现责任

10. 五、股东优先购买权

11. 案例：人合性与转让自由

12. 案例：保护方式：同意+章程自治

13. 作业：结合新公司法学习，撰写给自己公司建议（一千字左右，至少三个方面）